Что делать, если франчайзи хочет расторгнуть договор и идет в суд: комментирует юрист

Что делать, если франчайзи хочет расторгнуть договор и идет в суд: комментирует юрист

Автор статьи
Олег Бердюгин, член МРО "Деловая Россия", глава совета по коммерциализации интеллектуальной собственности Торгово-промышленной палаты

Согласно исследованию TopFranchise.ru, в России только 43% франшиз заключают с партнерами договор коммерческой концессии (ДКК) и лишь 86% компаний-франчайзеров обладают зарегистрированным в Роспатенте товарным знаком. Что создает прямые риски для франчайзера: франчайзи может легко скопировать бизнес-модель, а в случае расторжения договора даже взыскать с компании паушальный взнос. По словам Олега Бердюгина, главы совета по коммерциализации интеллектуальной собственности Торгово-промышленной палаты, одного ДКК на право использования товарного знака мало для того, чтобы обезопасить себя от недобросовестного франчайзи, у которого есть грамотный юрист. TopFranchise.ru попросил эксперта подробнее рассказать о том, чем рискует франчайзер, и дать несколько юридических советов, как этого избежать.

Чем рискует франчайзер? — Всем
У нас очень узкое законодательство в части договоров коммерческой концессии. По одному договору лучше передавать только одну группу активов — товарный знак, патенты, ноу-хау, куда входят все ваши регламенты и бизнес-процессы, базы данных с программными продуктами. Из практики, по ДКК в лучшем случае передают права на товарный знак, а все остальное, что там прописывают, по факту несущественно, если не зарегистрировано в Роспатенте или не оформлено как ноу-хау. По такому договору все, чему вы научили партнера, ваши технологии, ваши наработки, все ваши секреты производства, ваши бизнес-процессы, легко скопировать. Я не говорю слово «украсть», так как вы никакой ценности или актива франчайзи по факту не передали — только описали, что вы передаете. По факту, если вы не доказали право собственности на все вышеописанное, вы это подарили. При расторжении такого договора практически невозможно обосновать, например, стоимость франшизы — скорее всего, ее придется вернуть.

СПРАВКА
Актив — это имущество. Имущество у нас всегда имеет собственника, следовательно, у вас должен быть документ, подтверждающий ваше право собственности на все то, что вы передаете франчайзи. Чтобы обосновать цену имущества, которое вы передаете, оно должно иметь денежную оценку, которая выражается в балансовой стоимости, или, как говорят бухгалтеры, стоять на балансе.
В судебной практике есть случаи, когда с франчайзера, владельца крупной сети, представленной в разных регионах, взыскали «неосновательное обогащение» только потому, что у франчайзи был более грамотный юрист. И франчайзер терял не только деньги, но и рынок ,а его бывшие франчайзи — да, их было сразу несколько — за пару лет набравшись опыта, просто меняли вывеску и продолжили работать на тех же местах.

Как защитить франшизу юридически? — Оформлять несколько ДКК
Чтобы ваш франчайзи не смог недобросовестно отнестись к вам, нужно изначально все отношения оформлять правильно. Если вы передали по договору коммерческой концессии бизнес-процесс, ноу-хау, разработку, а право собственности не подтвердили, тогда сделка уже классифицируется как договор консалтинга, обучения, оказания маркетинговых услуг, а это уже суммы на порядок ниже, потому что есть такое понятие как «средняя доходность по отрасли».

Договор о коммерческой концессии — это хороший инструмент для того, чтобы закрепить за собой долю на рынке, но им редко пользуются правильно. Хороший договор должен быть написан на 25 листах. И это только по одному виду собственности — по товарному знаку. По-хорошему, таких договоров у франшизы должно быть по одному на каждую группу объектов интеллектуальной собственности, которую франчайзер передает партнерам. Бизнес-процессы и технические процессы я бы рекомендовал оформлять в виде ноу-хау и передавать на них неисключительные права. А на дизайнерские решения можно получить патент. Тогда все эти активы франчайзер передает так же, как товарный знак, по ДКК и так же регистрирует в Роспатенте. В таком случае можно легко доказать стоимость этих активов, так как она была сформирована по результатам какой-либо оценки — лучше всего, если это будет оценка независимого эксперта, — и у нее есть обоснование.

В своей практике из компаний, представленных на TopFranchise.ru, я видел пока только одну франшизу, которая правильно передавала свои активы. Это «Роббо клуб». Их основная ценность — это программы обучения, которые оформлены как нематериальные активы, они имеют конкретную обоснованную стоимость и стоят на балансе. Франчайзи с такой компанией судиться не будут — денег с нее они точно не получат. По словам владельца франшизы, такая защита — результат множества ошибок.

Остальные так не делают. Они пытаются в ДКК включить очень-очень много дополнительных условий: не только товарный знак, но и процесс обучения, бизнес-процессы, дизайн, техпроцессы. Получается сложный договор, который имеет признаки иных договоров. Когда дело дойдет до суда, то такой договор не будет являться выигрышным для франчайзера.

Что видит суд: есть договор о коммерческой концессии и есть товарный знак — с этим все в порядке, это актив, его стоимость подтверждена пошлиной, затратами на регистрацию. Это стоит условно 50 000 рублей. Те, кто капитализирует свой товарный знак, могут еще посчитать стоимость каждого лида или клиента, — компания Coca Cola, в частности, свою стоимость считает по узнаваемости. Но это Coca Cola. А если это школа танцев с целевой аудиторией 20 человек и при расторжении договора она требует 2 млн рублей штрафа? То это несоизмеримая стоимость, по сути злоупотребление правом. Суд исключит эту сумму из договора и взыщет максимум те 50 000 рублей. Согласитесь, глупо требовать со своего франчайзи штраф в 2 млн рублей, когда вы передали ему права на 50 000 рублей.

По той же логике франчайзи может требовать вернуть паушальный взнос и будет в своем праве, оперируя тем, что вы передали ему только товарный знак стоимостью 50 000 рублей, а заплатил он вам 2 млн рублей. Он справедливо считает, что переплатил и хочет вернуть обратно свои кровные денежные средства, ведь права собственности, как мы выяснили, на все остальное у вас нет. Бизнес-процесс не зарегистрирован как интеллектуальная собственность, оценки его тоже нет, доходность не понятна и прямо не выражена. Суд присудит те же понятные ему и обоснованные 50 000 рублей за товарный знак, а остальное придется вернуть.

Как защитить свои бизнес-процессы? — Поставить на баланс
Чтобы такого не произошло, ваши активы надо не только зарегистрировать, но и оценить, и поставить на баланс. Оценка — это вполне расчетная величина, оценивается по совокупным затратам, а фиксируется на балансе компании в разделе «Нематериальные активы». Сейчас это сделать легко и бесплатно.

СПРАВКА
В 2022 году в Налоговом кодексе действуют поправки, согласно которым бизнес может в ходе инвентаризации выявить и поставить на баланс интеллектуальную собственность без уплаты налога на прибыль. Налоговые каникулы действуют до 31 декабря 2026 года. Без этой льготы пришлось бы заплатить ставку по налогу на прибыль со всей суммы оценки в 20%. А еще товарный знак облагается НДС, тогда как остальные ваши активы — нет. Кроме того, есть ряд регионов, где налог на прибыль составляет 3% вместо 20%.
В спорных ситуациях это будет обоснованием для суммы паушального взноса, штрафов, пени и неустоек — свои деньги вы сохраните, а с недобросовестного франчайзи сможете взыскать все указанные суммы. У вас будет бесспорный иск.

Кстати, штрафы за расторжение договора лучше определять не фиксированной суммой, а процентами даже не от величины стоимости актива по договору, а определенной долей рынка, которую вы теряете с уходом франчайзи. Особенно это касается мастер-франчайзи или франчайзи с эксклюзивом на развитие в городе или регионе. Вы отдаете ему колоссальную долю рынка, которую потеряете, если он от вас уйдет. Компенсацию этих затрат, а также их обоснование, нужно предусмотреть в договоре.

Как не допустить конфликта и разойтись по-деловому? — Условия расставания нужно обговорить заранее
Начните с конца. Перед тем как заключать договор с потенциальным франчайзи, обсудите условия расставания. Это может шокировать, но если вы не сможете об этом договориться на первом этапе, то можно дальше переговоры не вести. Предприниматель, у которого нет умысла вести бизнес недобросовестно, который осознанно подходит к работе с вами, спокойно воспримет такое предложение. Вы обговорите и зафиксируете условия расторжения — и конфликта удастся избежать. В каких-то случаях франчайзи может выплатить штраф, а в каких-то — он может получить компенсацию при выходе из бизнеса. Например, если развил сеть, но не хочет больше заниматься бизнесом по какой-то причине и готов добросовестно передать дела, например другому франчайзи. Он развил ваш бренд — молодец, вполне заслуживает золотой парашют.

Хочу отметить, что до суда доходит не так много споров между франчайзером и франчайзи: чаще всего они разрешаются путем переговоров в досудебном порядке. Если же иск попадает в суд, то франчайзи уверен в своем праве, его юристы уже проанализировали договор и смогут обосновать иск. Так что лучше до такого не доводить, а сразу с умом подходить к делу. Особенно если у вас новая франшиза, которая только-только начинает развиваться по модели франчайзинга. Учитесь на чужих ошибках и следуйте рекомендациям профессионалов. А мы вам в этом поможем.